違反山坡地保育利用條例等罪案件

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台上字第二一七三號 　　上　訴　人　甲○○　男　　 　　　　　　　　乙○○　男　　 　　共　　　同 　　選任辯護人　邱永祥律師 右上訴人等因違反山坡地保育利用條例等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民 國八十五年四月三十日第二審判決（八十四年度上訴字第二六八○號，起訴案號：台 灣南投地方法院檢察署八十三年度偵字第二二號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 理 由 本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○以未經主管機關許可，私塞水道，致生公共 危險；上訴人乙○○以違反規定，未先擬具水土保持計畫而擅自經營使用山坡地，致 生公共危險罪刑之判決，駁回檢察官及上訴人等在第二審之上訴，雖非無見。惟查： ㈠按水利法第九十二條之罪，以私開或私塞水道為其成立要件。而所謂水道係指江、 河、川、溪、運河、減河等水流而言，水利法施行細則第十六條規定甚明。本件上訴 人甲○○迭於事實審審理中陳稱：其女黃鈺婷所有坐落南投縣埔里鎮○○段第二三二 －二八、二三二－四八號田地南側，沿上開兩筆土地及同段二三二－一、二三二－二 、二三二－四五交界處之舊有排水溝，係其在所有農田內私設之排水溝，並非前開水 利法施行細則所規定之水道等語。原審就上開系爭農田內之排水溝，是否為水利法第 九十二條規定之水道，未向該管水利主管機關查明，以為判斷之依據，復未說明上訴 人所辯如何不足採取之理由，遽行論斷，自有調查之職責未盡及判決理由不備之違誤 。㈡據證人即南投縣政府農業課承辦員洪英梧於原審證稱：「從技術面講，那是（指 上訴人乙○○開發之山坡地）獨立山，如其平台有做好，應不會有影響。至於馬路有 坡度，我曾向他（指該上訴人）說馬路若維護好，就不會對下方造成影響，土石應不 會掉到馬路上。若沒有將馬路維護好，有可能造成土石遇大水會流失至溜池裡面。」 「因是獨立山，土石量沒有那麼多，土石冲下來應只是冲到溜池。」（見原審卷第七 十七頁），該證人於第一審偵、審中亦為相同之供述（見第一審卷第四四、六四頁反 面、第廿二號偵查卷第廿八頁）。證人即居住該溜池附近之居民陳紹欽亦證稱：「八 十三年間有楊希颱風，但上方之土石沒有崩蹋」（見原審卷第七十七頁反面）。如果 無訛，則上訴人乙○○開發之山坡地，只有在平台沒有做好及馬路沒有維護好兩項前 提之下，方有致生公共危險之虞。而其可能致生之具體危險亦僅限於遇大水時，土石 會流到溜池裏面。乃原判決未從專業層面查明該上訴人所開發山坡地之平台是否做好 及馬路有無維護好，以為判斷其有無致生公共危險之依據。僅憑上開證人之證詞認定 上訴人當時未做好水土保持，大水來時會冲刷土石流至下方溜池，影響該溜池之蓄水 功能，甚而有危及附近房屋及農地之虞，致生公共危險等情。亦有調查之職責未盡及 認定事實與卷存證據資料不盡相符之違誤。上訴意旨，執以指摘，非無理由，應認原 判決有撤銷發回之原因。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 四 月 十七 日 最高法院刑事第六庭 審判長法官 黃 劍 青 法官 劉 敬 一 法官 林 增 福 法官 林 文 豐 法官 邵 燕 玲 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 四 月 二十三 日 Ｌ