煙毒等

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台非字第四○號 　　上 訴 人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　　告　甲○○ 右上訴人因被告煙毒等罪案件，對於台灣基隆地方法院中華民國八十五年十一月十三 日第一審確定判決 (八十五年度訴字第四二四號，起訴案號：台灣基隆地方法院檢察 署八十五年度偵字第三七九五號) 認為違法，提起非常上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於定應執行刑部分撤銷。 甲○○因連續施用毒品，累犯，所處有期徒刑參年伍月；又因連續非法吸用化學合成 麻醉藥品，累犯，所處有期徒刑陸月；應執行有期徒刑參年捌月。 理 由 非常上訴理由稱：「按數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各 刑合併之刑期以下，定其刑期，為刑法第五十一條第五款前段所明定。本件原審判處 被告連續施用毒品，累犯， (處) 有期徒刑參年伍月；又連續非法吸用化學合成麻醉 藥品，累犯， (處) 有期徒刑陸月，惟竟定應執行有期徒刑肆年，顯已逾越各刑合併 之刑期而違背首揭法條之規定。案經確定，且於被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四 十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」等語。 本院查數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以 下，定其刑期，刑法第五十一條第五款定有明文。本件原確定判決以被告甲○○所犯 連續施用毒品，累犯，處有期徒刑參年伍月；又因連續非法吸用化學合成麻醉藥品， 累犯，處有期徒刑陸月。揆諸首開說明，定其應執行之刑期，應在各刑中之最長期三 年五月以上，各刑合併之刑期三年十一月以下，方為適法。詎原審不察，竟定其應執 行有期徒刑四年，顯有適用法則不當之違背法令，案經確定，且於被告不利，上訴人 提起非常上訴，執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決關於定應執行刑部分撤銷， 另為判決，以資救濟。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書，刑法第五十一條第五 款，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 二 月 二十 日 最高法院刑事第一庭 審判長法官 黃 雅 卿 法官 楊 文 翰 法官 陳 正 庸 法官 陳 世 雄 法官 黃 正 興 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 二 月 二十六 日